傳統(tǒng)出版和數(shù)字出版是兩種不同的“游戲”，就好比籃球和足球游戲規(guī)則各不相同。我們可以從傳統(tǒng)出版和數(shù)字出版的載體和呈現(xiàn)特征、發(fā)行傳播形態(tài)、使用的疆界范圍來分析這兩個不同的語言游戲特征。

　　“先授權(quán)，后傳播”原則

　　面臨挑戰(zhàn)

　　首先，依照現(xiàn)行的《著作權(quán)法》的定義，所謂出版是“以紙張等可感知固化有形物品”作為載體特征的，而數(shù)字出版卻是以不可感知的虛擬數(shù)字化形態(tài)來呈現(xiàn)。一個是“有形固化”、一個是“虛擬動態(tài)”，在同一個《著作權(quán)法》中解釋和規(guī)定這兩個完全不同甚至對立的概念肯定會引起混亂。

　　其次，從二者發(fā)行傳播的性質(zhì)來看，一個是“所有權(quán)的轉(zhuǎn)移”，可以“一次用盡”。一本書、一本期刊，只要購買就可以擁有，既可以放在書架上存放，也可以轉(zhuǎn)贈他人；而以互聯(lián)網(wǎng)為載體特征的數(shù)字內(nèi)容，其傳播形式實際上是所有權(quán)的租用，一本書、一篇文章無論通過PC還是手機只能在線獲得。服務(wù)器一旦關(guān)閉內(nèi)容就消失了（下載通過技術(shù)手段可以禁止，未來的云服務(wù)趨勢將沒有下載）。

　　最后，從游戲的疆界來看，傳統(tǒng)出版物的傳播空間范圍有限。一本固化有形物體的到達范圍就是它的傳播范圍；傳播的時間也有限。印制內(nèi)容售罄絕版、紙張老舊損壞，其生命也就完結(jié)；而數(shù)字內(nèi)容的網(wǎng)絡(luò)傳播只要互聯(lián)網(wǎng)存在就可以無限傳播，甚至可以像嶄新的出版物一樣永續(xù)傳播下去。

　　更重要的是在數(shù)字出版的實踐中我們迫切感到，數(shù)字版權(quán)問題已成為當前數(shù)字出版的核心問題，解決不好有可能阻礙甚至扼殺這一產(chǎn)業(yè)的蓬勃發(fā)展。最基本的問題是：無論是美國、歐洲還是中國，版權(quán)侵權(quán)問題的焦點集中在對傳統(tǒng)中“先授權(quán)，后傳播”原則的挑戰(zhàn)上。

　　是數(shù)字“發(fā)行”

　　還是數(shù)字“出版”

　　我們首先需要詰問這個“先授權(quán)，后傳播”原則的建立基礎(chǔ)：在數(shù)字出版時代，這個原則可行嗎？這個原則是必要的嗎？

　　先說可行性。以龍源期刊網(wǎng)的服務(wù)方式為例，我們通過與期刊雜志社簽約獲得期刊內(nèi)容，最初以紙版的版式及內(nèi)容完全一樣的方式進行銷售傳播（原文原貌版），按道理這是屬于發(fā)行行為，只是載體的不同（因為我們對內(nèi)容甚至版式都沒有進行任何編輯或改動）。但是按照現(xiàn)行《著作權(quán)法》，這仍然需要獲得作者的授權(quán)（信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)）。

　　龍源目前經(jīng)營的3000多種期刊，每個月涉及的作者超過10萬人，不可能每月都去獲得10萬個不同作者的逐一授權(quán)。此外，數(shù)字出版時代的基本特征是內(nèi)容傳播方式的不斷豐富，甚至我們可以用日新月異，層出不窮來形容。比如我們通過移動運營商、電商平臺、平板電腦、手機、數(shù)字電視、機構(gòu)用戶、海外用戶等渠道以期刊閱覽室的形式，以專題的形式，以數(shù)據(jù)庫的形式，以推薦摘要的形式、以個性化定制的方式、以智能推送的方式等。按照現(xiàn)行的法規(guī)，每一個產(chǎn)品新形式的出現(xiàn)都要事先獲得作者的書面授權(quán)。顯然，這是不可行的。

　　再說必要性。讓我們先來理解傳統(tǒng)出版中必須首先獲得作者授權(quán)，然后才能依約出版發(fā)行的目的和內(nèi)涵。出版社獲得作者授權(quán)的目的首先是出版發(fā)表權(quán)。一個作者的作品是否要發(fā)表、何時發(fā)表完全屬于作者的神圣權(quán)利。如果出版社把一個作者未經(jīng)完成的作品，或者并不想公之于眾的作品，比如私人信函發(fā)表出來，就是侵犯了作者的意愿和隱私等人身基本權(quán)利。這個權(quán)利始終是需要毫無歧義地獲得保護的。其次，傳統(tǒng)出版獲得作者授權(quán)的另一個意義是對作者作品出版權(quán)益的約定。比如對稿酬標準（版稅比例）基于印數(shù)和銷售方式和范圍的約定（通常是國內(nèi)版、繁體字版、影像版等）。除了對電影改編權(quán)這樣涉及內(nèi)容二次創(chuàng)作的權(quán)利必須獲得作者認可和授權(quán)外，傳統(tǒng)出版對于利益的規(guī)定沒有必要延伸到數(shù)字出版領(lǐng)域。

　　優(yōu)秀的知識內(nèi)容產(chǎn)品具有兩個特征，除了可以獲利的商品性外，它還是可以改變國民綜合素質(zhì)的精神產(chǎn)品。從國家軟實力的需要，它要求大范圍地傳播和使用。國家投巨資建設(shè)圖書館、文化館、書屋就是為了這個目的。但達到這個目標不能犧牲作者的版權(quán)利益，否則創(chuàng)作的動力會失去，資源會枯竭。數(shù)字出版的實質(zhì)意義是出版方式和發(fā)行方式的革命性變化。數(shù)字出版法規(guī)需要做得是：在傳播最大化的同時如何保證作者利益的最大化。傳統(tǒng)的《著作權(quán)法》既限制了作品的傳播，也無法保護作者的利益。

　　應(yīng)追求兩個“最大化”
　
　　我們建議，這次《著作權(quán)法》修法應(yīng)該以全新的思維，制定一部符合時代要求的數(shù)字版權(quán)法。新的版權(quán)法的出發(fā)點和落腳點應(yīng)該是：著作權(quán)人利益的最大化和版權(quán)內(nèi)容傳播范圍的最大化。

　　新的數(shù)字版權(quán)法應(yīng)當把數(shù)字出版、數(shù)字發(fā)表和數(shù)字發(fā)行予以界定和區(qū)分。比如，“出版作品”應(yīng)指由具有出版資質(zhì)的出版單位出版的作品，具有質(zhì)量認證的性質(zhì)；“發(fā)表作品”的基本含義應(yīng)當包括自主公開的作品，包括博客、微博等經(jīng)過實名認證的作者作品；數(shù)字發(fā)行是指對已經(jīng)出版作品和發(fā)表作品的傳播發(fā)行。而原創(chuàng)出版必須獲得著作權(quán)人的授權(quán)；但數(shù)字發(fā)行不需要獲得著作權(quán)人的事先授權(quán)，但必須按國家規(guī)定的版稅標準進行銷售分成。免費發(fā)行的內(nèi)容由發(fā)行者按照國家制定的統(tǒng)一標準，根據(jù)實際使用量由發(fā)行方支付版稅。

　　目前，為了規(guī)范數(shù)字出版和數(shù)字發(fā)行的市場，保護作者的利益，國家已經(jīng)對經(jīng)營數(shù)字出版和數(shù)字發(fā)行的機構(gòu)和企業(yè)予以了資質(zhì)認定。這一措施已經(jīng)進一步規(guī)范化、系統(tǒng)化。

　　此外，建立第三方核查監(jiān)督機制（類似于審計所），對數(shù)字出版和數(shù)字發(fā)行單位定期審計，保障著作權(quán)人的利益合理分配。銷售分配如不能找到著作權(quán)人應(yīng)該定期交給國家制定的公益組織進行管理分發(fā)。集體組織在中國還不成熟和規(guī)范，很容易變?yōu)榻M織霸權(quán)。延伸管理是針對“孤兒產(chǎn)品”，找不到作者的，并不是對所有作品的，不能強制性的“被代表”。